我們在使用商標的時候，為了確保商標權(quán)是屬于自己的，是需要及時申請商標注冊的，這樣在法律上就取得依據(jù)了。下面就讓小編對商標法關(guān)于商標權(quán)取得體制概述的分析進行一定的介紹，希望能為你解疑答惑。

　　一、商標法關(guān)于商標權(quán)取得體制概述的分析

　　第０５章

　　商標權(quán)的取得體制與程序

　　和傳統(tǒng)物權(quán)不同，知識產(chǎn)權(quán)的取得一般要經(jīng)過特定的程序。同時，不同的權(quán)利取得根據(jù)和權(quán)利取得程序設(shè)置產(chǎn)生了多種多樣的權(quán)利取得體制。商標權(quán)的取得也是如此。在商標法上，商標權(quán)取得體制可以分為使用取得體制、注冊取得體制和混合取得體制，商標權(quán)取得程序則由申請、形式審查、實質(zhì)審查、異議、評審、無效宣告等要素的不同組合組成。

　　５．１　商標權(quán)的取得體制

　　商標權(quán)取得體制是商標法中的一個重要問題，它不僅決定了商標權(quán)取得的直接根據(jù)，更決定了商標主管機關(guān)和相關(guān)當事人的行為的性質(zhì)和法律效果，塑造著商標權(quán)取得程序的具體構(gòu)造。

　　５．１．１　商標權(quán)取得體制概述

　　商標權(quán)取得體制是指商標使用人據(jù)以原始取得商標權(quán)的根本制度。隨著世界各國知識產(chǎn)權(quán)制度的融合，不管什么類型的商標權(quán)取得體制，各國商標法律制度一般均會涉及商標使用和商標注冊。因此，僅僅商標注冊或使用本身并不是商標權(quán)取得體制的關(guān)鍵，商標權(quán)取得體制的關(guān)鍵是商標權(quán)取得的根本依據(jù)，即究竟是以使用為依據(jù)取得商標權(quán)還是以注冊為依據(jù)取得商標權(quán)。從世界各國商標法律制度來看，商標權(quán)的取得體制分別有注冊取得體制、使用取得體制以及折中這兩種取得體制的混合體制。其中注冊取得體制是指商標所有人需要通過注冊取得商標權(quán)，而且注冊是原始取得商標權(quán)的唯一途徑。在這種商標權(quán)取得體制下，盡管法律一般同時規(guī)定商標權(quán)人的使用義務(wù)，但是僅僅通過使用并不能取得商標權(quán)。使用取得體制是只有通過使用才能原始取得商標權(quán)。在這種商標權(quán)取得體制下，使用是原始取得商標權(quán)的唯一途徑，單單注冊并不能取得商標權(quán)。注冊取得體制與使用取得體制是截然對立的兩種商標權(quán)原始取得體制。混合體制是折中注冊取得體制與使用取得體制的商標權(quán)取得體制。

　　注冊在現(xiàn)代各國商標法律制度中均具有重要的地位和作用，不管是注冊取得體制還是使用取得體制。但需要注意的是，注冊卻存在著兩種類型∶一種是授予權(quán)利的注冊（如德國商標法、我國商標法等）和推定權(quán)利的注冊（如美國商標法）。也就是說，在商標權(quán)取得體制不同的國家注冊的法律意義是不同的，在注冊取得商標權(quán)體制下，注冊是原始取得商標權(quán)的基本依據(jù)，而在使用取得商標權(quán)體制下，注冊僅僅是權(quán)利的推定，是否取得權(quán)利終極取決于實際使用狀況。

　　使用在現(xiàn)代各國商標法中也有重要的地位和作用。在使用取得商標權(quán)體制下．作為商標權(quán)原始取得的唯一依據(jù)，使用當然很重要。即便在注冊取得商標權(quán)的體制下，使用往往也具有重要的作用，有些國家的商標法要求注冊時具有使用的意圖，而注冊后法定期限內(nèi)不使用或者連續(xù)法定期限不使用會撤銷商標權(quán)。

　　從歷史來看，盡管商標法的出現(xiàn)只是近代的事情，但使用標識識別和區(qū)分某人的財產(chǎn)卻可以追溯至遙遠的古代，而涉及那些標志使用的規(guī)則也幾乎同樣久遠事實上，在商標注冊制度建立之前法律早就開始保護實際的商標使用了。如果這種保護能夠叫做使用取得體制的話，那么使用取得商標權(quán)體制就是商標保護的起初形式。但是，法律起初對商標的保護與今天有所不同。歷史上，商標保護源于用來制止造假者和不正當競爭者的混淆和濫用的法律，商標起初是用來保存實際使用的場所，而不是保護商標權(quán)或者用來注冊商標。逐步地，這種＂保存＂慢慢變成與所有權(quán)類似的絕對權(quán)聯(lián)系起來，而使用基礎(chǔ)的商標法在諸如法國的地方確立了。商標法中早期的使用制度是不包含通知條件的保存制度，這種制度從起初一直演化而成為今天的注冊制度。例如，１８５７年法國《商標法》和１８７５年英國《商標注冊法》僅僅確立了通過注冊推定的商標權(quán)。換言之，商標所有人僅僅獲得一種在法律訴訟中的優(yōu)勢地位，即權(quán)利的推定，但擁有商標注冊并不能表明擁有商標所有權(quán)的絕對事實。

　　由于相互競爭的商標權(quán)之間的關(guān)系的內(nèi)在不穩(wěn)定性，即使在采用使用取得體制的商標制度中，商標法也提供了通過商標注冊穩(wěn)定商標權(quán)的措施。如美國，在聯(lián)邦商標法》１９８８年修訂之前，使用中的商標根據(jù)普通法推定確立商標權(quán)，同時美國甚至比英國更嚴格地執(zhí)行實際使用是注冊商標的條件。然而，根據(jù)美國現(xiàn)行聯(lián)邦商標法，注冊（主簿注冊）規(guī)定了所有權(quán)的推定通知。此外，當提交宣稱已經(jīng)連續(xù)使用５年的宣告時，注冊之后連續(xù)使用５年的商標獲得不可爭辯。自此之后，商標注冊就成為獨占商標使用的決定性證據(jù)。這樣，美國的使用取得體制的缺陷也被克服了。因此，可以說，今天美國商標法已經(jīng)不能被看做是完全純粹的使用取得體制。

　　商標立法轉(zhuǎn)向注冊取得商標權(quán)體制的趨勢出現(xiàn)于１９０５年英國《商標法》和１９６４年法國《商標法》。尤其是在英國和法國，商標制度已經(jīng)采取措施遠離使用取得體制而轉(zhuǎn)向注冊取得體制，這意味著實際使用不再是注冊的條件。很明顯，法國轉(zhuǎn)向注冊取得體制的運動不是一夜之間發(fā)生的。在英國，注冊并不具有多于表面證據(jù)的效力。然而，根據(jù)英國舊《商標法》，在獲得　Ａ　簿商標注冊超過７年的情況下．注冊就確定了。就現(xiàn)在英國商標法來說，仍然存在著過去使用取得體制的色彩。然而，現(xiàn)行法的大多數(shù)不同于純粹的注冊取得體制。同樣，曾經(jīng)一直是使用取得和不審查制度的法國商標法根據(jù)１９６４年《商標法》轉(zhuǎn)向注冊取得體制，１９９１年《商標法》也是如此。其他國家則根據(jù)１９７１年《比荷盧統(tǒng)一商標法》繼續(xù)著從使用取得體制向注冊取得體制的運動。